【范依疇】傳統(tǒng)中國(guó)恥辱刑的存在成因與文化基礎(chǔ)
傳統(tǒng)中國(guó)恥辱刑的存在成因與文化基礎(chǔ)
作者：范依疇（中央民族大學(xué)法學(xué)院講師，法學(xué)博士）
來(lái)源：原載《原道》第34輯，陳明、朱漢民主編，湖南大學(xué)出版社2018年5月出版。
時(shí)間：孔子二五六九年歲次戊戌五月十二日戊子
????? 耶穌2018年6月25日
恥辱刑作為一種獨(dú)特的刑罰種類，常以特殊標(biāo)識(shí)使受刑人蒙受羞辱，并將這種羞辱加以公示廣告，借助受刑人內(nèi)心恥辱痛楚和大眾觀睹恐懼來(lái)達(dá)到懲阻和預(yù)防犯罪的目的。這類刑罰能在中國(guó)產(chǎn)生并存在幾千年而不被社會(huì)所淘汰，有深層次的原因和基礎(chǔ)。
恥辱刑的成因是非常自然的，也是不可避免的。從人的本性上來(lái)講，看到國(guó)家法律對(duì)犯罪人進(jìn)行人身污損、人身侮辱，是一種自然而然的認(rèn)同?！白锓妇蛻?yīng)該受罰并受辱”的認(rèn)識(shí)，是廣大群眾普遍的心理，但這并不是最深層的原因。
恥辱刑之所以能成為一種其肉體痛苦可以忽略不計(jì)且能有效地懲治犯罪的刑罰，正是建立在一定的思想以及文化基礎(chǔ)之上的，這一基礎(chǔ)就是中國(guó)古代社會(huì)大眾的普世恥辱觀念或者說(shuō)主流榮辱觀，宏觀上說(shuō)就是恥感文化。
正因?yàn)橛辛诉@種思想認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)，恥辱刑才能有施展其效能的土壤。另外，作為統(tǒng)治階級(jí)治理社會(huì)的手段，刑罰的存在和運(yùn)作都必須以推動(dòng)社會(huì)發(fā)展、維護(hù)社會(huì)秩序、維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)權(quán)威為出發(fā)點(diǎn)，所以恥辱刑的存在基礎(chǔ)也不能忽視國(guó)家政治統(tǒng)治的需要。恥辱刑的存在基礎(chǔ)還包括中國(guó)古代某些具體的文化和觀念，在這些文化觀念的影響下，恥辱刑才能對(duì)罪犯起到懲罰作用，才能對(duì)民眾起到教化作用。
一、恥辱刑存在的自然與人性基礎(chǔ)
刑罰作為一種制裁犯罪的手段，必須有一定的懲戒性，往往與受刑人給社會(huì)帶來(lái)的危害性大致對(duì)應(yīng)。這種罪刑相適應(yīng)的原理是得到了社會(huì)大眾的普遍認(rèn)同的。恥辱刑作為一種刑罰，也具有這一特征。
從人的本性上來(lái)講，對(duì)犯罪人進(jìn)行人身污損、人身侮辱等懲罰，是人們自然而然的認(rèn)同，這一認(rèn)同往往不需要任何外界影響，而是一種發(fā)自人內(nèi)心深處自然而然的感受。在任何一個(gè)時(shí)代，對(duì)于罪犯就應(yīng)該讓他受罰并任人辱罵唾棄這一認(rèn)知，是廣大群眾的普遍心理。
（一）人身污損作為報(bào)復(fù)手段的自然運(yùn)用
自古以來(lái)，“殺人償命”都是社會(huì)大眾的一種常見(jiàn)的心里認(rèn)知。一個(gè)社會(huì)，只要保有正常的善惡觀，這個(gè)社會(huì)就能自發(fā)產(chǎn)生諸如“殺人償命”的普遍認(rèn)識(shí)?！皻⑷藘斆敝皇轻槍?duì)犯殺人罪的人而言的，同理，傷人者受刑也是一種人的自然認(rèn)知。
荀況曾說(shuō)過(guò)：“殺人者死，傷人者刑，是百王之所同也，未有知其所由來(lái)者也?！保ā盾髯?正論》）到了后來(lái)劉邦入主咸陽(yáng)城后與老百姓約法三章“殺人者死，傷人及盜抵罪”（《史記·高祖本紀(jì)》）正是出于這么一種認(rèn)識(shí)。
其實(shí)，“犯罪受刑”的這種普遍認(rèn)識(shí)，更早是源自于古代的復(fù)仇觀念，即原始社會(huì)的同態(tài)復(fù)仇觀念，也就是我們現(xiàn)在常說(shuō)的“以牙還牙、以血還血”。同態(tài)復(fù)仇是一種古老的復(fù)仇習(xí)俗，中外都曾出現(xiàn)過(guò)同態(tài)復(fù)仇的習(xí)慣。這種觀念是原始社會(huì)各個(gè)種族之間自發(fā)形成的且自發(fā)達(dá)成的一種共識(shí)。
同態(tài)復(fù)仇在解決氏族糾紛、維護(hù)部落之間的和平相處等方面發(fā)揮了重要的作用。同態(tài)復(fù)仇的觀念除了作為一種方式習(xí)俗以外，也曾進(jìn)入過(guò)法律的調(diào)控?！稘h謨拉比法典》規(guī)定：“傷害他人眼睛、折斷他人骨頭、擊落他人牙齒的自由民，應(yīng)分別處以傷害其眼、折斷其骨、擊落其齒的刑罰?！?/span>
可見(jiàn)，早在四千年的古巴比倫時(shí)期，同態(tài)復(fù)仇的觀念就已經(jīng)深入人心?；谌祟惿鐣?huì)曾有過(guò)的這種同態(tài)復(fù)仇的觀念認(rèn)識(shí)，人們才普遍認(rèn)同殺人者死、傷人者刑的做法。
恥辱刑作為一種刑罰，其目的是給受刑人帶來(lái)精神痛苦和部分肉體痛苦，比如在受刑人臉上刺上表征犯罪的符號(hào)和字樣，讓受刑人戴枷鎖示眾等。這些痛苦可以說(shuō)是對(duì)受刑人所犯罪行、給社會(huì)帶來(lái)的危害的報(bào)應(yīng)。盡管受刑人展現(xiàn)給外界的是其受刑慘狀，但是人們普遍認(rèn)為他罪有應(yīng)得。如果受刑人連這點(diǎn)痛苦都不用去承擔(dān)，那么最基本的司法公平正義就難以實(shí)現(xiàn)了。
（二）人身污損導(dǎo)致自身痛苦的客觀存在
犯罪人因犯罪而受到恥辱刑的懲罰，社會(huì)大眾普遍的社會(huì)心態(tài)是認(rèn)同和支持的，上文已經(jīng)提到過(guò)，這也是人們長(zhǎng)久以來(lái)形成的共識(shí)。那么因犯罪受刑而身心受辱，受刑人自己是何種心態(tài)，也是考察恥辱刑能有效存續(xù)的基礎(chǔ)。
一般來(lái)說(shuō)，心智正常的人或多或少都會(huì)有榮辱感，能知羞恥、能知榮耀，這是一個(gè)心智正常的人道德層面最基本要求特質(zhì)。一個(gè)人犯了罪，被法律判處了恥辱刑，在法律和道德兩個(gè)層面上，刑罰都會(huì)對(duì)受刑人造成一定的用刑效果。在法律層面上，受刑人因罪受罰，知曉了自己的行為違反了國(guó)家法律。
因此，自己必須因犯罪而承擔(dān)刑罰的不利后果。在道德層面上，這種用刑效果是來(lái)自社會(huì)的責(zé)備和非難。心智正常的受刑人，一般來(lái)說(shuō)都會(huì)從內(nèi)心深處感到自責(zé)和羞辱，再加上恥辱刑常常將這種恥辱效果放大、擴(kuò)大，這就加大了受刑人在精神上的痛苦感。
如受過(guò)墨刑的人，面部或者額頭上時(shí)時(shí)刻刻顯現(xiàn)著諸如“劫”“搶奪”“竊盜”等代表著罪行的文字或標(biāo)記，對(duì)受刑人來(lái)說(shuō)，這就是一種羞辱。這種不帶來(lái)劇烈肉體痛苦，也不限制人身自由的刑罰，對(duì)于稍微有廉恥心的人來(lái)說(shuō)，卻可以做到懲罰得淋漓盡致，令其沒(méi)齒難忘。
宋人胡致堂曾對(duì)黥墨之刑如此評(píng)價(jià)：“然則涅其顙者，乃五刑之正；而黥其面者，乃五虐之法也。顙受墨涅，若膚疾然，雖刑而不害；以字文面，則棄人矣。”這里的“棄人”點(diǎn)中了黥墨之刑的要害，受刑人從此受人唾棄和疏遠(yuǎn)，最終被社會(huì)所拋棄。所以，恥辱刑給受刑人帶來(lái)的人身污損、人格羞辱效果致使其自發(fā)產(chǎn)生了精神痛苦、精神壓力，也是該刑罰存在的一種客觀基礎(chǔ)。
若無(wú)這一基礎(chǔ)，恥辱刑就毫無(wú)存在的價(jià)值。戰(zhàn)國(guó)時(shí)期著名軍事家孫臏被同學(xué)龐涓陷害，“斷其兩足而黥之，欲隱勿見(jiàn)”，后來(lái)“魏伐趙，趙急，請(qǐng)救于齊。齊威王欲將孫臏，臏辭謝曰：‘刑余之人不可?！保ā妒酚洝O子吳起列傳》）
《水滸傳》里的宋江，盡管做了寨主，極盡風(fēng)光，但一想到自己臉上的金?。ù套郑棵啃那榫趩?。諸如孫臏、宋江之類英雄好漢都難以克服刺字（墨面）刑帶來(lái)的巨大心理創(chuàng)痛，這正是恥辱刑能得以發(fā)揮效用的展現(xiàn)。
我們也不能忽視一種極端情形，對(duì)于寡廉鮮恥、毫無(wú)榮辱感的人來(lái)說(shuō)，這一懲罰也許只能從法律的層面給其帶來(lái)一些權(quán)力的限制或者肉體的痛苦，受刑人不會(huì)自發(fā)產(chǎn)生任悔罪感和內(nèi)疚感，即使恥辱刑的用刑使其恥之于公眾，公眾也對(duì)其進(jìn)行責(zé)備和唾棄，但受刑人自己仍然不會(huì)產(chǎn)生任何羞辱感和罪惡感，反而引以為榮，感到自豪，并發(fā)誓要更加變本加厲的報(bào)復(fù)社會(huì)。
那么此時(shí)，恥辱刑就失去了懲治犯罪的效果?？梢?jiàn)，恥辱刑的效果常常是因人而異的，盡管寡廉鮮恥的人只占社會(huì)的很小一部分，但是我們不能不忽視其存在。因此，恥辱刑必須具有能使受刑人自發(fā)感到精神痛苦和心理壓力的客觀事實(shí)，才能產(chǎn)生懲罰效果。
（三）社會(huì)大眾好觀賞受刑慘狀的普遍心理
中國(guó)古代經(jīng)常公開(kāi)執(zhí)行刑罰，如斬首、絞刑、凌遲處死等刑罰，通常都會(huì)在人流量較大的集市鬧市執(zhí)行，一方面是為了威懾犯罪，另一方面也是為了教育民眾。對(duì)于老百姓來(lái)說(shuō)，人內(nèi)心深處對(duì)于刑罰的好奇心激發(fā)了其觀賞的欲望。這一現(xiàn)象其實(shí)是人性陰暗面的的一種展現(xiàn)，即圍觀他人受刑慘狀的一種心理。
明末進(jìn)士鄭鄤因惡逆而被處以凌遲，計(jì)六奇在《明季北略》中就記載了明末進(jìn)士鄭鄤被凌遲處死人山人海圍觀的場(chǎng)景，“辰巳二刻，人集如山，屋皆人覆，聲亦嘈雜殊甚”，待凌遲執(zhí)行完畢后，劊子手把鄭鄤尸體的肉一條一條割下出售，以至于“買生肉以為瘡癤藥科者，遍長(zhǎng)安市”。這種聚眾觀看行刑、信奉吃人肉可以治百病的現(xiàn)象反應(yīng)了古代人們喜好觀賞受刑慘狀的一種普遍心理狀態(tài)。
正是基于社會(huì)大眾的這種普遍圍觀行刑慘狀的心理，恥辱刑這么一種特殊的刑罰，才能在最大程度上發(fā)揮其懲罰意義。也正是基于這么一種社會(huì)大眾對(duì)于圍觀行刑的獵奇心，恥辱刑才能一方面向社會(huì)大眾展現(xiàn)行刑慘狀，威懾他們，另一方面，通過(guò)威懾，教育社會(huì)上的不安分子放棄犯罪念頭。
所以，若雖公開(kāi)執(zhí)行恥辱刑，但是根本無(wú)人圍觀、無(wú)人感興趣，刑罰執(zhí)行完畢后，持續(xù)性的恥辱效果也無(wú)人唾棄和責(zé)備，那么恥辱刑就基本上失去了其懲戒犯罪和教化民眾的意義。
二、恥辱刑存在的社會(huì)政治需要
中國(guó)古代恥辱刑種類繁多，但是總的來(lái)說(shuō)，還是以法內(nèi)官方恥辱刑為主。這些恥辱刑都屬于國(guó)家正統(tǒng)刑罰體系的范疇，是由國(guó)家正統(tǒng)法令嚴(yán)格規(guī)定的。法律是一個(gè)國(guó)家維護(hù)統(tǒng)治秩序必要的工具，刑罰作為法律的執(zhí)行手段，自然重中之重。恥辱刑同樣要符合社會(huì)政治的需要。這主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。
（一）恫嚇儆阻效尤的需要
恥辱刑最首要的目的就是制止犯罪、懲戒犯罪人。這一目的是通過(guò)刑罰給受刑人帶來(lái)的諸如限制某些權(quán)益、限制某些自由、直接造成身體損害等效果來(lái)實(shí)現(xiàn)的，這也是由刑罰具有懲罰性的本質(zhì)所決定的。刑罰給受刑人帶來(lái)的負(fù)面效果對(duì)于受刑人來(lái)說(shuō)，必然是痛苦的，有身體上的痛苦，也不免精神上的痛苦。
這一效果對(duì)于社會(huì)公眾來(lái)說(shuō)，可以說(shuō)就是一種震懾、一種恫嚇。國(guó)家通過(guò)對(duì)受刑人用刑，以及持續(xù)性的懲罰效果，向社會(huì)表明國(guó)家對(duì)犯罪人及其所犯罪行的譴責(zé)和否定評(píng)價(jià)，從而威嚇和震懾社會(huì)上的不安分子，讓這些不安分子產(chǎn)生一種出于對(duì)刑罰痛苦的畏懼而不敢嘗試犯罪的心理。這也是其存在社會(huì)政治的需要。
一種刑罰，對(duì)于受刑人本身的懲罰效果暫且不談，若是想產(chǎn)生非常好的威懾和恫嚇社會(huì)大眾的效果，那么就必須具有非常慘烈的行刑外在表現(xiàn)和迅速傳播行刑慘狀于社會(huì)公眾的特征。
傳統(tǒng)的諸如限制自由的徒刑、發(fā)配邊疆的流放刑、帶來(lái)肉體痛苦的鞭笞之刑，在以上這幾個(gè)效果方面，都遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如恥辱刑，一方面是因?yàn)檫@些主流刑罰行刑方式都不慘烈，僅僅只是限制受刑人某些權(quán)利或限制人身自由，或是給受刑人帶來(lái)一些皮肉痛苦。
另一方面，這些主流刑罰一旦刑罰執(zhí)行完畢，受刑人重回社會(huì)，懲罰效果自行刑完畢后即完全消失。從這兩點(diǎn)上來(lái)看，恥辱刑在恫嚇儆阻效尤這方面的表現(xiàn)，相比其他刑罰，確實(shí)尤為明顯。恥辱刑以給受刑罰人帶來(lái)羞辱和恥辱為其懲罰的主要目的。為了達(dá)到這一目的，恥辱刑通常會(huì)給受刑人貼上難以磨滅的犯罪標(biāo)簽。這些恥辱刑給受刑人造成肉體痛苦的同時(shí)，也給受刑人貼上了永久性的或者長(zhǎng)久性的犯罪標(biāo)記。
這些標(biāo)記使得受刑人不論走到哪里，都會(huì)向社會(huì)公眾宣布自己曾經(jīng)犯罪受刑，讓民眾身臨其境地感受到了刑罰的嚴(yán)酷性。這種宣誓效果非常直觀地、非常有效地起到了教化民眾的作用。這種流動(dòng)的行刑慘狀和恥辱標(biāo)簽的展示有力地教化了民眾、遏制了社會(huì)上不穩(wěn)定分子的犯罪念頭，這正是國(guó)家維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定、穩(wěn)固政治統(tǒng)治的需要。
（二）標(biāo)榜恤刑仁恕的需要
恥辱刑作為統(tǒng)治階級(jí)維護(hù)社會(huì)政治統(tǒng)治需要的手段，還體現(xiàn)在標(biāo)榜恤刑仁恕這個(gè)方面。恥辱刑相比死刑或者非常殘忍的肉刑來(lái)說(shuō)，其懲罰力度、給受刑人帶來(lái)的肉體痛苦性都要小很多。
所以在中國(guó)古代統(tǒng)治者看來(lái)，用恥辱刑作為重刑的替代刑是一個(gè)兩全其美的辦法，既展現(xiàn)了自己仁愛(ài)恤刑，又非常有力的教育了民眾。統(tǒng)治者通過(guò)運(yùn)用恥辱刑標(biāo)榜恤刑仁恕主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是直接將恥辱刑作為減等替代刑來(lái)適用，二是對(duì)于某些弱勢(shì)人群直接適用恥辱刑。
第一種情形在中國(guó)古代較為常見(jiàn)，如上古時(shí)期的象刑這種恥辱刑，就是用象形來(lái)直接替代奴隸制五刑，以恩赦受刑人，體現(xiàn)了君王的仁愛(ài)?！渡髯印ひ菸摹份d：“有虞氏之誅，以幪巾當(dāng)墨，以草纓當(dāng)劓，以菲履當(dāng)刖，以艾畢當(dāng)宮，布衣無(wú)領(lǐng)當(dāng)大辟。此有虞之誅也。”
除了象刑以外，髡刑、耐刑等剃除毛發(fā)類的恥辱刑也常常作為替代刑，以恩赦受刑人。漢文帝時(shí)期，丞相張倉(cāng)、御史大夫馮敬曾奏言：“臣謹(jǐn)議請(qǐng)定律曰：諸當(dāng)完者，完為城旦舂；當(dāng)黥者，髡鉗為城旦舂；當(dāng)劓者，笞三百?！保ā稘h書(shū)?刑法志》）
在漢代，髡鉗刑作為髡刑的一個(gè)變種刑罰，還常被作為死罪的減等刑廣泛適用。如漢元帝時(shí)期，長(zhǎng)安令楊興新犯罪，“興減死罪一等，髡鉗為城旦”（《漢書(shū)?賈捐之傳》）。漢哀帝時(shí)期，大夫鮑宣被孔光陷害觸怒了皇帝，被判死罪，后“上遂抵宣罪減死一等，髡鉗?！保ā稘h書(shū)?鮑宣傳》）
在漢朝，髡鉗刑也常常作為皇室外戚犯罪的替代刑，“（漢武帝時(shí)期）外戚多毀成之短，抵罪髡鉗”。（《史記?酷吏列傳》）
南北朝時(shí)期，黥刑也曾作為死刑的替代刑適用，《南史?宋明帝紀(jì)》載：“太始四年，詔定黥刖之制。有司奏：‘自今凡劫竊執(zhí)官仗，拒戰(zhàn)邏司，攻剽亭寺及傷害吏人，并監(jiān)司將吏自為劫，皆不限人數(shù)，悉依舊制斬刑。若遇赦，黥及兩頰‘劫’字，斷去兩腳筋，徙付交、梁、寧州?！?/span>
南朝梁國(guó)也有用恥辱刑恩赦死刑的做法，“遇赦降死者，黵面為劫字，髡鉗，補(bǔ)冶鎖士終身?！保ā端鍟?shū)?刑法志》）總之，君主經(jīng)常下令用比較輕的恥辱刑來(lái)替代較重的死刑和肉刑來(lái)適用，恩赦犯罪人，也展現(xiàn)了自己的仁愛(ài)。
第二種情形是對(duì)某些特殊人群犯罪，直接適用相對(duì)較輕的恥辱刑，以體現(xiàn)恩赦。特殊人群包含兩類人：一類是老弱病殘等弱勢(shì)人群，另一類是權(quán)勢(shì)階層或貴族階層。漢惠帝時(shí)曾下詔令：“上造以上及內(nèi)外公孫，耳孫有罪當(dāng)刑及當(dāng)為城旦舂者，皆耐為鬼薪白粲。民年七十以上若不滿十歲有罪當(dāng)刑者，皆完之?！保ā稘h書(shū)?惠帝紀(jì)》）
清朝也有對(duì)特殊人群判處恥辱刑以顯恩赦的做法，《大清律例?名例律》“犯罪免發(fā)遣”條規(guī)定“凡旗人犯罪，笞、杖，各照數(shù)鞭責(zé)。軍、流、徒，免發(fā)遣，分別枷號(hào)。”《清史稿?刑法志》對(duì)此評(píng)論：“原立法之意，亦以旗人生則入檔，壯則充兵，鞏衛(wèi)本根，未便離遠(yuǎn)，有犯徒、流等罪，直以枷號(hào)代刑，強(qiáng)干之義則然。”
對(duì)于受過(guò)教育、有強(qiáng)烈榮辱觀的官僚貴族來(lái)說(shuō)，有時(shí)候恥辱刑的懲罰效果也許比對(duì)適用于普通老百姓更明顯。
如瞿同祖先生在《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》一書(shū)中就指出：“五刑之中除死刑而外，墨、劓、剕、宮四者為肉刑，皆毀損肢體，殘闕官能，與完刑有別。這種容貌形體上無(wú)法掩飾的殘毀，受者終身不齒于人，奇恥大辱莫過(guò)于此，自非君子所能堪，而且墨者守門，劓者守闕，宮者守內(nèi)，刖者守囿，種種賤役，更非君子所屑為，無(wú)論其刑其役，非君子所能容忍，不但對(duì)于受刑者本人是一種絕大的侮辱，便是對(duì)于貴族全體也是一種侮辱，威嚴(yán)已失，何以臨民?！?/span>
這就體現(xiàn)了恥辱刑的一個(gè)非常大的特色，即同樣的恥辱刑對(duì)于不同的人，其效果會(huì)大不相同。越是受人矚目的上層階級(jí)，越有榮辱感和廉恥心，對(duì)他們用恥辱刑就能最大限度發(fā)揮恥辱刑的懲罰效果。而對(duì)于有些頑固不化、寡廉鮮恥的底層人民來(lái)說(shuō)，毫無(wú)痛感的恥辱刑對(duì)他們來(lái)說(shuō)也許會(huì)效果減半。
（三）禮義廉恥教育的需要
對(duì)統(tǒng)治階級(jí)來(lái)說(shuō)，刑罰的目的一方面是懲戒具體的犯罪人，另一方面就是教育不具體的社會(huì)民眾。通過(guò)刑罰的展現(xiàn)尤其是恥辱刑的公示效應(yīng)來(lái)教育、教化民眾也正是統(tǒng)治階級(jí)維護(hù)社會(huì)政治統(tǒng)治的需要。
這一需要主要體現(xiàn)在通過(guò)恥辱刑用刑效果、恥辱效果的廣泛傳播，來(lái)向社會(huì)大眾傳達(dá)一種行為準(zhǔn)則。換句話說(shuō)，就是要向社會(huì)公眾傳播一種基本的禮義廉恥標(biāo)準(zhǔn)。管仲將禮義廉恥稱之為“國(guó)之四維”：“國(guó)有四維，一維絕則傾，二維絕則危，三維絕則覆，四維絕則滅。傾可正也，危可安也，覆可起也，滅不可復(fù)錯(cuò)也。何謂四維？一曰禮，二曰義，三曰廉，四曰恥。禮不逾節(jié)，義不自進(jìn)，廉不蔽惡，恥不從枉?！保ā豆茏?牧民第一》）
在管仲看來(lái)，“禮義廉恥”四種認(rèn)知在國(guó)家的綱紀(jì)里占有非常重要的位置，缺少一維，國(guó)家就會(huì)傾斜；缺少二維，國(guó)家就會(huì)危險(xiǎn)；缺少三維，國(guó)家就會(huì)傾覆；缺少四維，國(guó)家就會(huì)滅亡。傾斜、危險(xiǎn)、傾覆尚可以解救，但國(guó)家若滅亡了，那就毫無(wú)辦法了。
五代時(shí)期思想家馮道對(duì)管仲的“禮義廉恥”論大加贊揚(yáng)：“‘禮義廉恥，國(guó)之四維；四維不張，國(guó)乃滅亡?！坪?，管生之能言也！禮義，治人之大法；廉恥，立人之大節(jié)。蓋不廉，則無(wú)所不取，不恥，則無(wú)所不為。人而如此，則禍敗亂亡，亦無(wú)所不至，況為大臣而無(wú)所不取，無(wú)所不為，則天下其有不亂，國(guó)家其有不亡者乎！”（《新五代史?馮道傳》）
“禮義廉恥”這“國(guó)之四維”，在古代思想家們看來(lái)，可以說(shuō)是支撐一個(gè)國(guó)家的四個(gè)基石，缺一不可。要想傳播“禮義廉恥”這四維，最簡(jiǎn)單的辦法就是灌輸式的直接教育，從而呼吁人們遵守這種基本行為準(zhǔn)則。但是這種正面的傳播和灌輸，有時(shí)候效果往往不如反面的警示來(lái)得直觀和高效。
比如說(shuō)某人的行為違反了國(guó)家規(guī)定的“禮”的要求，所以受到了刑罰的懲罰和羞辱。這種懲罰和羞辱就向社會(huì)大眾傳播國(guó)家對(duì)該行為否定性的評(píng)價(jià)，社會(huì)大眾或是出于對(duì)刑罰的畏懼或是出于對(duì)羞辱的認(rèn)識(shí)而了解到了國(guó)家對(duì)于該行為的評(píng)價(jià)是否定性的，從而就不會(huì)去觸碰這一行為界限。人們就能自發(fā)地對(duì)自己的行為界限有一個(gè)基本的認(rèn)識(shí)。
同樣，恥辱刑通過(guò)用刑能給受刑人帶來(lái)很大的羞恥和侮辱，這種羞恥和侮辱通過(guò)恥辱刑的用刑效果長(zhǎng)時(shí)間持續(xù)且廣泛傳播，這種方式能更直觀、更有效的向社會(huì)大眾傳遞何為恥、何為榮的認(rèn)知，告訴人們?nèi)暨`反了“禮”就要受到“羞辱”的懲罰。因此，通過(guò)恥辱刑所具有的懲罰性和恥辱性二元結(jié)合的特征來(lái)教育人們要遵守“禮義廉恥”的基本要求，其效果往往是非常好的。
三、恥辱刑存在的文化和觀念基礎(chǔ)
恥辱刑存在的基礎(chǔ)除了人性基礎(chǔ)和社會(huì)政治需要外，中國(guó)古代的某些文化和觀念也為恥辱刑的效果奠定了基礎(chǔ)。這些觀念和文化是社會(huì)大眾普遍認(rèn)同的，在此基礎(chǔ)上，恥辱刑才能發(fā)揮其懲罰和恥辱的效力。
（一）“羞惡之心，義之端也”的恥感文化
中國(guó)古代“恥感文化”是恥辱刑賴以存在的文化基礎(chǔ)之一?！皭u感文化”這一概念最初是美國(guó)人類學(xué)家魯思?本尼迪克特在給日本文化類型下定義的時(shí)候提出的。鑒于日本與中國(guó)源遠(yuǎn)流長(zhǎng)的關(guān)系，西方學(xué)者普遍認(rèn)為“恥感文化”也是中國(guó)傳統(tǒng)文化的重要內(nèi)容之一。
“恥感文化”就是以人的恥辱感這種心理感受為基礎(chǔ)，加以發(fā)掘、升華，使之成為的一種文化積淀，且這種文化積淀對(duì)人們的行為會(huì)產(chǎn)生影響。既然恥感文化是一種文化，那么就必須具有較強(qiáng)的社會(huì)性。所謂社會(huì)性指的就是，對(duì)“恥”的認(rèn)知并不是以某一個(gè)人的標(biāo)準(zhǔn)為權(quán)威，而是以全社會(huì)絕大多數(shù)人的共識(shí)為標(biāo)準(zhǔn)。
盡管中國(guó)古代諸多思想學(xué)派關(guān)于“恥”的界定都各不相同，對(duì)于“恥”的分類也各有說(shuō)法，但有一點(diǎn)認(rèn)知是一致的，即“恥”是一種負(fù)面評(píng)價(jià)的概念范疇。作為一個(gè)正常人，其最基本的品質(zhì)就是能知恥，能認(rèn)同整個(gè)國(guó)家社會(huì)對(duì)于恥的界定，通過(guò)對(duì)恥的認(rèn)識(shí)，來(lái)約束自己的行為。
有學(xué)者對(duì)恥感文化和罪感文化做了簡(jiǎn)要定義：“羞恥與罪咎為兩種常見(jiàn)的情性。這兩種情性或情緒，能激發(fā)兩類不同的道德價(jià)值與道德行為，因而形成了人類學(xué)家之所謂恥感文化（shame culture）與罪感文化（guilt culture）。
恥感文化多為東方文化，其主要道德制裁為羞恥，為他人之恥笑批評(píng)或輕視。罪感文化多為西方文化，其主要道德制裁為罪咎，為自身之良知或罪咎感?！蔽鞣街孕纬闪俗锔形幕?，最主要的原因是西方信奉的“原罪論”。所以每一個(gè)人生來(lái)就具有罪惡感，人若做錯(cuò)了事，就要通過(guò)向上帝“懺悔”的方式來(lái)贖罪以達(dá)到心靈上的洗禮。
在西方的罪感文化的影響下，有一個(gè)“絕對(duì)的道德標(biāo)準(zhǔn)”，人一旦覺(jué)察到自己違背了那個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，便會(huì)產(chǎn)生深重的罪惡感，此時(shí)，即便罪行并沒(méi)有被別人發(fā)現(xiàn)，他自己也會(huì)自發(fā)產(chǎn)生強(qiáng)烈的自責(zé)，并通過(guò)懺悔來(lái)得到心靈的解脫。“罪感文化”中那個(gè)向善的力量是人自發(fā)和主動(dòng)產(chǎn)生的，在這種力量下，人們無(wú)須他人的催促和外來(lái)的影響便可在向善的道路上不停地前進(jìn)。
恥感文化，相比罪感文化，并不重視人內(nèi)心的罪惡感，而更加強(qiáng)調(diào)外在的約束力來(lái)教化人從善。一個(gè)人做錯(cuò)了事，就會(huì)受到外來(lái)的輿論壓力和各種非議等負(fù)面評(píng)價(jià)，這種輿論和評(píng)價(jià)就促使其產(chǎn)生恥辱感。
這種恥辱感遂演變成了一種強(qiáng)有力的約束力，正是依仗這種約束力，人才會(huì)棄惡從善。這種文化必須建立在有效的羞恥和侮辱的基礎(chǔ)上，才能發(fā)揮其效果。恥辱刑正是統(tǒng)治者通過(guò)運(yùn)用恥感文化對(duì)國(guó)家進(jìn)行管理的有效手段之一。
與身體刑、自由刑等傳統(tǒng)刑種有明顯區(qū)別的是，恥辱刑的設(shè)計(jì)初衷在于希望激活和加深罪犯的恥辱感，使其感受到羞辱、恥辱，進(jìn)而對(duì)自己的罪行感到悔罪和自責(zé)，并尋求寬恕和彌補(bǔ)，從而棄惡揚(yáng)善，改過(guò)自新。同時(shí)，對(duì)社會(huì)大眾也產(chǎn)生一種直觀、明顯的警示和教化作用。
（二）“士可殺而不可辱”的氣節(jié)文化
如果說(shuō)恥感文化作為恥辱刑的存在基礎(chǔ)來(lái)說(shuō)過(guò)于籠統(tǒng)，那么中國(guó)古代“士可殺不可辱”的氣節(jié)文化則為恥辱刑的效果奠定了堅(jiān)實(shí)的文化基礎(chǔ)。
《禮記·儒行》有云：“儒有可親而不可劫也，可進(jìn)而不可迫也，可殺而不可辱也。其居處不淫，其飲食不溽，其過(guò)失可微辯而不可面數(shù)也，其剛毅有如此者?！边@里提到了對(duì)儒者的三點(diǎn)要求，即可以親近而不可威脅，可以接近而不可逼迫，可以殺害而不可侮辱。這里提到的“可殺而不可辱”限定的主體是儒者，即知識(shí)分子階層，這些人熟讀經(jīng)書(shū)，有尊嚴(yán)、講氣節(jié)。
在中國(guó)古代，所謂“士”，上古時(shí)代指代掌管刑獄的官員，先秦時(shí)期多指官僚貴族階層，春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期主要指的是統(tǒng)治階級(jí)中的知識(shí)分子。對(duì)于士，《白虎通義?瑞贄》云：“士以雉為贄者，取其不可誘之以食，懾之以威，必死不可生畜。士行恥介，守節(jié)死義，不當(dāng)移轉(zhuǎn)也?！?/span>
明正德年間，尚寶卿崔璿等三人與當(dāng)時(shí)受武宗寵信的大宦官劉瑾產(chǎn)生了矛盾，劉瑾欲侮辱并加害處死他們，這時(shí)，戶部尚書(shū)王鏊謂劉瑾曰：“士可殺，不可辱。今辱且殺之，吾尚何顏居此?！保ā睹魇?王鏊傳》）唐開(kāi)元年間，秘書(shū)監(jiān)姜皎犯罪，中書(shū)令張嘉貞為了討好唐玄宗寵臣王守一，順承其旨意，慫恿唐玄宗將姜皎施以在朝堂杖責(zé)的廷杖刑，之后流放。
隨后，廣州都督裴伷先也因罪下獄，張嘉貞又奏請(qǐng)?zhí)菩谕⒄扰醽葡?，此時(shí)，兵部尚書(shū)張說(shuō)上言：“臣聞刑不上大夫，以其近于君也。故曰：‘士可殺，不可辱。’臣今秋受詔巡邊，中途聞姜皎以罪于朝堂決杖，配流而死。皎官是三品，亦有微功。若其有犯，應(yīng)死即殺，應(yīng)流即流，不宜決杖廷辱，以卒伍待之。且律有八議，勛貴在焉。皎事已往，不可追悔。伷先只宜據(jù)狀流貶，不可輕又決罰?！保ā杜f唐書(shū)?張嘉貞傳》）
同樣是在唐開(kāi)元年間，監(jiān)察御史蔣挺在監(jiān)督?jīng)Q杖刑時(shí)稍輕，被判處朝堂杖之，同是監(jiān)察御史的張廷珪奏曰：“御史憲司，清望耳目之官，有犯當(dāng)殺即殺，當(dāng)流即流，不可決杖。士可殺，不可辱也?！保ā杜f唐書(shū)?張廷珪傳》）
士階層的氣節(jié)文化時(shí)刻提醒著貴族官僚們，榮譽(yù)比生命重要。在這種文化背景的熏陶下，中國(guó)古代的某些恥辱刑對(duì)于官員來(lái)說(shuō)就變得非常的具有懲戒性了。有的時(shí)候官員犯罪本應(yīng)按律處以徒刑、流刑等，但是法律通常用恥辱刑來(lái)替代之，以羞辱之。
這對(duì)于少數(shù)的毫無(wú)氣節(jié)觀念的官員來(lái)說(shuō)，也許是一種變相的減輕懲罰，但是對(duì)于受傳統(tǒng)儒家文化熏陶的絕大多數(shù)堅(jiān)守氣節(jié)的官員來(lái)說(shuō)，恥辱刑反而會(huì)起到更強(qiáng)的懲戒效果。
在中國(guó)古代，有諸如以榮譽(yù)貶損、資格剝奪為懲罰實(shí)質(zhì)的刑罰，這類刑罰通過(guò)剝奪官僚貴族的官位、爵位或者終止某些資格、榮譽(yù)、稱號(hào)，來(lái)達(dá)到懲罰的目的。這類懲罰不會(huì)給受刑人帶來(lái)任何肉體痛苦，但是對(duì)于被剝奪了爵位、貶損榮譽(yù)的達(dá)官貴族來(lái)說(shuō)，這就是莫大的羞辱。
官員一旦受到了這類懲罰，就意味著國(guó)家對(duì)其政績(jī)的否定，在嚴(yán)重的情況下，也就意味著其政治生涯的終結(jié)。對(duì)于混跡于官場(chǎng)多年的官員來(lái)說(shuō)，政治生涯的非正常結(jié)束有時(shí)候可能比生命的終結(jié)或自由的限制還要令其感到痛苦和羞愧。
（三）“身體發(fā)膚受之父母”的孝道觀念
恥辱刑的用刑方式有的時(shí)候會(huì)損傷人的身體，而在中國(guó)古代，行孝最基本的要求就是要保持身體的完整性，在這種講究以身體完整性為守孝標(biāo)準(zhǔn)的孝道觀念的影響下，恥辱刑也就具有了非常有力的懲罰效果。
《孝經(jīng)·開(kāi)宗明義章》曰：“身體發(fā)膚，受之父母，不敢毀傷，孝之始也。立身行道，揚(yáng)名于后世，以顯父母，孝之終也?！弊⒃唬骸案改溉寒?dāng)全而歸之，故不敢毀傷。能立身行此孝道，自然名揚(yáng)后世，光顯其親，故行孝以不毀為先，揚(yáng)名為后?！?/span>
正義曰：“身謂躬也，體謂四支也，發(fā)謂毛發(fā)，膚謂皮膚，……此身體發(fā)膚之謂也。言為人子者，常須戒慎，戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢，恐致毀傷，此行孝之始也?！笨梢?jiàn)，中國(guó)古代的孝道觀念，首先強(qiáng)調(diào)要愛(ài)護(hù)自己的身體。為何自己的身體如此重要呢？就是因?yàn)槿说纳眢w都是“受之父母”。
古人也認(rèn)識(shí)到了這一點(diǎn)，認(rèn)為人的身體就是父母的身體，愛(ài)護(hù)自己的身體就是愛(ài)護(hù)父母的身體。因此，一個(gè)人若損傷了身體上的皮膚、毛發(fā)等器官，就意味著損傷了自己父母的身體，也就是傷害父母，對(duì)父母不孝。所以，愛(ài)護(hù)自己的身體就是孝道的開(kāi)始。
古人認(rèn)為，人們首先要愛(ài)自己的身體，然后擴(kuò)展到愛(ài)父母（祖父母、外祖父母）的身體，愛(ài)長(zhǎng)輩的身體，愛(ài)全社會(huì)所有人的身體，俗語(yǔ)曰“凡是人，皆須愛(ài)”正是此理。故任何一個(gè)人若損傷了自己的身體，都屬于對(duì)家族、宗族的不孝，說(shuō)得更大一點(diǎn)，就是對(duì)祖宗的不孝。對(duì)于孝道觀念，如此一擴(kuò)展，就能發(fā)現(xiàn)其最根源性的文化底蘊(yùn)了。
此外，在中國(guó)古代的喪葬文化中，也體現(xiàn)了古人對(duì)“全而歸之”的認(rèn)識(shí)?！抖Y記·喪大記》載：“君、大夫鬊爪實(shí)于綠中，士埋之?！弊⒃唬骸熬G當(dāng)為角，聲之誤也。角中，謂棺內(nèi)四隅也。鬊，亂發(fā)也。將實(shí)爪、發(fā)棺中，必為小囊盛之，此綠或?yàn)楹t?！闭x曰：“其死者亂發(fā)及手足之爪，盛于小囊，實(shí)于棺角之中。”其實(shí)這也就體現(xiàn)了“身體發(fā)膚受之父母”，既然是自己身上的東西就當(dāng)“全而歸之”之意。
在中國(guó)古代孝道文化、孝道觀念的影響下，有損身體的任何行為，不管是主動(dòng)的還是被動(dòng)的，不管是有意的還是過(guò)失的，都屬于不孝的表現(xiàn)。一個(gè)人自呱呱墜地，就完整的來(lái)到了這個(gè)世界上，那么他就有責(zé)任在有生之年為了父母保全自己身體的完整性，一直到最終離開(kāi)這個(gè)世界，也必須“全而歸之”。
在這一觀念影響下，身體發(fā)膚就絕對(duì)不能毀傷，這即是“孝之始”。崇尚這種孝的理念，保全自身肉體的完整、品格的完全，才能“立身行此孝道”。在此基礎(chǔ)上，獨(dú)善其身、不辱其身、不辱其德，才能最終“自然名揚(yáng)后世，光顯其親”。正所謂“故行孝以不毀為先，揚(yáng)名為后”，不毀為先是基礎(chǔ)，揚(yáng)名為后是提升。
孔子在《論語(yǔ)》中也多次評(píng)論過(guò)“孝”，其“父母唯其疾之憂”的說(shuō)法也印證了“身體發(fā)膚，受之父母，不敢毀傷”的論斷。《論語(yǔ)·為政》篇載“孟武伯問(wèn)孝，子曰：‘父母唯其疾之憂?！笨鬃诱J(rèn)為，子女要時(shí)時(shí)刻刻為自己的行為負(fù)責(zé)，不做危險(xiǎn)的事，不做會(huì)毀傷自己身體的事使父母擔(dān)憂，這才符合孝道的理念。
所以，在這樣的孝道觀念的影響下，若是因?yàn)榉缸锸苄潭沟蒙眢w發(fā)膚受到了毀傷，從道義上講，這就是更嚴(yán)重的不孝。中國(guó)古代典型的恥辱刑，如髡耐之刑剃去受刑人的毛發(fā)，這即傷到了“發(fā)”；又如刺字之刑在受刑人面部刻字，這即傷到了“膚”；再如劓刑割去受刑人的鼻子，這即傷到了“身體”，等等。
這三種典型恥辱刑的行刑效果，對(duì)于受刑人來(lái)說(shuō)，就是破壞了身體發(fā)膚，破壞了身體完整性，從而使其陷入不孝的境地。這幾種恥辱刑通過(guò)行刑在受刑人身體上留下難以磨滅的印記，既懲罰羞辱了受刑人，又向社會(huì)傳達(dá)了對(duì)其罪行的否定性評(píng)價(jià)。從這一層面上來(lái)說(shuō)，這幾種恥辱刑確實(shí)都發(fā)揮了恥辱效果，但恥辱效果多來(lái)自于外界。
基于對(duì)受刑人身體發(fā)膚的損害而使其陷入不孝的境地，從而使其感受到愧對(duì)父母，愧對(duì)祖宗，這才是從受刑人自身內(nèi)部產(chǎn)生的恥辱效果。尤其是毫無(wú)肉體痛苦的髡耐之刑，必須建立在“身體發(fā)膚，受之父母”的孝道觀念的普遍認(rèn)識(shí)上，才能發(fā)揮其懲罰和恥辱效果。否則，若不是以此觀念為基礎(chǔ)，髡耐之刑對(duì)于受刑人來(lái)說(shuō)，就如今日理發(fā)刮胡一樣，也就毫無(wú)任何懲戒意義了。
四、結(jié)語(yǔ)
正是基于前述自然與人性基礎(chǔ)、社會(huì)政治的需要以及文化和觀念的基礎(chǔ)，恥辱刑才能有懲戒犯罪、教育大眾的效果，才能成為一種真正意義上的刑罰。如果沒(méi)有這些基礎(chǔ)和觀念作為土壤，那諸如刺字、剃發(fā)類恥辱刑則和紋身、理發(fā)刮胡沒(méi)有區(qū)別，也就不具有刑罰的意義了。
從更廣意義上來(lái)講，諸如上文所述的自然與人性基礎(chǔ)和社會(huì)政治需要等也是其他刑罰如自由刑、財(cái)產(chǎn)刑、生命刑的存在基礎(chǔ)，但并不是唯一基礎(chǔ)，沒(méi)有這些基礎(chǔ)，這類刑罰仍然能有效地發(fā)揮其懲罰犯罪的作用。然而恥辱刑若缺少這些基礎(chǔ)和觀念，則會(huì)失去其懲罰意義。
一般來(lái)說(shuō)，刑罰給人的第一感覺(jué)就是“痛”。但這種痛，常人意義上的理解是身體或生理上的痛，有時(shí)是自由或財(cái)產(chǎn)剝奪之痛，更有生命剝奪之痛。無(wú)需想象，皮肉肢體之苦痛，自由和財(cái)產(chǎn)被剝奪之苦痛，乃至生命剝奪之苦痛，確實(shí)能讓受刑人不堪，讓觀者恐懼，從而達(dá)到懲阻和預(yù)防犯罪的目的。因此，一般刑罰的存在成因或基礎(chǔ)正是人類對(duì)于這種“痛”的感知，這是一種作為自然人生來(lái)就應(yīng)具備的感官。
相比之下，恥辱刑則一般不是直接給受刑人帶來(lái)上述痛苦，而主要是通過(guò)特殊標(biāo)識(shí)使受刑人蒙受羞辱，即給受刑人帶來(lái)精神痛苦，并將這種羞辱加以公示廣告，借助受刑人內(nèi)心恥辱痛楚和大眾觀睹恐懼來(lái)達(dá)到懲阻和預(yù)防犯罪的目的，所以恥辱刑賴以存在的基礎(chǔ)則不是一般意義上對(duì)“痛”的感知，而是社會(huì)大眾對(duì)榮辱、羞辱、恥辱的領(lǐng)悟，這正是建立在一定的社會(huì)文化基礎(chǔ)和精神基礎(chǔ)之上。
責(zé)任編輯：劉君
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