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    古代如何懲罰強(qiáng)奸幼女罪
    作者：吳鉤
    來(lái)源：騰訊網(wǎng)《大家》欄目，2013年5月16日 
    
    
    
    清人吳熾昌的筆記《客窗閑話》中收錄了一則“強(qiáng)奸幼女案”的故事：“有七十余歲老翁，愛鄰女幼慧，保抱提攜，勝于己出。父母知翁誠(chéng)實(shí)，使女拜翁為義父，往來(lái)無(wú)間?！边@女孩子才十歲，正是半懂事半不懂事的年紀(jì)。一日，女孩父母因?yàn)橐接H戚家奔喪，將女兒托付給老翁看護(hù)，老翁于是過來(lái)家里暫住。次日，父母歸來(lái)，見女兒走路姿勢(shì)不大對(duì)勁，便叫來(lái)問話。女兒的回話讓爹娘如雷轟頂：她被老翁奸污了，因下體痛疼，所以才行走不便。父母又怒又悲，將老翁告上衙門。
    
    在古代，強(qiáng)奸幼女是一項(xiàng)大罪?？h官趕忙升堂問訊，得知詳情：當(dāng)日，小姑娘因父母不在家，便到鄰舍聽大人閑談。聊天的都是些剛成婚的婦女，所談盡是“陰陽(yáng)交合之事”。
    
    小姑娘聽了很是好奇，便回家“與義父同榻”，想與老翁試行云雨。老翁開始還不敢干這禽獸之事，說，“汝年幼稚，決不能成事?！毙」媚镎f，鄰家姐姐說這事兒“樂不可支也”，非要試試。老翁“久鰥，聞言心動(dòng)”，便半推半就上馬拉弓，一試之下，小姑娘“疼極幾斃”，老翁怕出事，也不敢硬來(lái)，只是責(zé)怪小姑娘：“叫你不要試，你偏要，現(xiàn)在受傷了吧？你爸媽回來(lái)，千萬(wàn)不可告訴他們，切記切記。”
    
    根據(jù)審訊所得，這是一起情節(jié)離奇的強(qiáng)奸未遂案。那時(shí)候的官府倒不敢回護(hù)老翁，將責(zé)任推到不懂事的小姑娘身上，而是比較講求“情法兩得其平”。一方面“先開導(dǎo)其父母，為此女留名節(jié)地步，將來(lái)?yè)衽?，不至為人所棄”；另一方面，按律作出判決：強(qiáng)奸幼女已成者，當(dāng)斬；老翁“因喊即止”，屬?gòu)?qiáng)奸未遂。“依強(qiáng)奸十二歲以下幼女未成例，改發(fā)煙瘴充軍。即年逾七十，不準(zhǔn)收贖”。
    
    清代的刑律規(guī)定了“強(qiáng)奸幼女罪”：強(qiáng)奸十二歲以下幼女致死，或?qū)⑹畾q以下幼女誘奸者，判斬刑；強(qiáng)奸十二歲以下幼女幼童未遂，發(fā)配遠(yuǎn)邊為奴。清律“強(qiáng)奸幼女罪”的立法淵源來(lái)自南宋的《慶元條法事類》。宋代之前，法律對(duì)強(qiáng)奸罪的處罰并不嚴(yán)厲，比如唐代《唐律疏議》規(guī)定：“和奸（通奸）者，男女各徒一年半；有夫者，徒兩年”；“強(qiáng)者各加一等”。對(duì)強(qiáng)奸罪的懲罰只是在“通奸罪”刑罰的基礎(chǔ)上“各加一等”而已。
    
    大概也因?yàn)榇?，唐人的男女關(guān)系很是混亂，以致有“臟唐”之說。后來(lái)，宋人加大了對(duì)強(qiáng)奸罪的懲罰力度，北宋時(shí)，對(duì)強(qiáng)奸有夫之婦者，“決殺”。南宋制訂的《慶元條法事類》在“諸色犯奸”條目下規(guī)定：“諸強(qiáng)奸者，（女十歲以下雖和也同）流三千里，配遠(yuǎn)惡州；未成，配五百里；折傷者，絞?！边@條在立法史上具有開創(chuàng)性的法條，這里不妨略加解讀一番。
    
    顯而易見，宋律對(duì)強(qiáng)奸罪的處罰已經(jīng)很嚴(yán)厲了：“流三千里，配遠(yuǎn)惡州”；如果對(duì)被侵犯婦女的身體造成損傷（宋代法律術(shù)語(yǔ)叫“折傷”），則判決絞刑；就算強(qiáng)奸未遂（宋代法律術(shù)語(yǔ)叫“未成”），也要刺配五百里。應(yīng)該說，這一立法顯示了宋人更加注重對(duì)女性的法律保護(hù)。
    
    另外，按宋朝的法律倫理，婦女被強(qiáng)暴時(shí)奮起反抗、殺死施暴者，是免罪的。宋徽宗建中靖國(guó)元年，昌州有個(gè)叫何任的婦人，“夫死已經(jīng)十年，守志不嫁”，一次亡夫的兄弟盧化鄰竟來(lái)逼奸，“阿任倉(cāng)卒之間，無(wú)可逃免”，殺了盧化鄰。因?yàn)槌隽巳嗣氵M(jìn)入刑事司法程序，最后，皇帝下詔宣布阿任無(wú)罪，并表彰了她，“支賜絹五十匹”。
    
    需要特別指出的是，《慶元條法事類》創(chuàng)造性地確立了“強(qiáng)奸幼女罪”：奸污“女十歲以下雖和也同”。意思是說，對(duì)十歲以下的幼女進(jìn)行性侵犯，即使幼女同意或主動(dòng)，也等同于強(qiáng)奸罪（宋代法律術(shù)語(yǔ)叫“雖和也同”）。
    
    這是中國(guó)歷史上第一次針對(duì)“強(qiáng)奸幼女罪”的立法懲罰。這一立法背后的法理，跟現(xiàn)代社會(huì)保護(hù)未成年人的道理并無(wú)不同：未成年人的心智尚未發(fā)育健全，不具備獨(dú)立的法律人格，因此，她們的意愿并不構(gòu)成否定強(qiáng)奸的要件。根據(jù)這樣的法理，所謂“和奸幼女”、“嫖宿幼女”之類的罪名是立不住腳的。
    
    宋朝諸多優(yōu)良的司法制度，比如“鞫讞分司”制（事實(shí)審與法律審分離）、“翻異別勘”制（犯人翻供就必須更換法官或法庭重審），“司法考試”等等，在宋亡之后都煙消云散了，所幸“強(qiáng)奸幼女罪”的立法還是為后來(lái)的元、明、清所繼承，明朝還將“幼女”的法定年齡提高到十二歲，換言之，跟十二歲以下的幼女發(fā)生關(guān)系，即構(gòu)成強(qiáng)奸罪。
    
    自宋之后，強(qiáng)奸幼女都是極嚴(yán)重的罪行，朝廷也不敢等閑對(duì)付。清道光年間，直隸文安縣發(fā)生了一起強(qiáng)奸十一歲幼女未遂案，因?yàn)橹h未將嫌犯及時(shí)監(jiān)禁，“延至二十余日”，便受到彈劾，皇帝下詔要求調(diào)查該知縣是否“有聽囑受賄及意圖消弭情事”?；氐健犊痛伴e話》記載的那宗強(qiáng)奸幼女案，曾有人替那老翁求情：“這老頭畢竟是被小姑娘所誘，與一般老光棍立意誘奸者大相徑庭，有法挽回乎？”官府答道：“奸幼女者，雖和同強(qiáng)，法無(wú)可貸。”
    
    這便是古人對(duì)待強(qiáng)奸幼女罪行的態(tài)度。