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反“港獨(dú)”是港人憲制義務(wù)                  

 作者：田飛龍

 來源：作者授權(quán)儒家網(wǎng)發(fā)布

             原載于香港《大公報(bào)》

時(shí)間：孔子二五六六年歲次乙未年二月廿一日乙卯

            耶穌2015年4月9日

在基本法頒布25周年紀(jì)念之際，香港社會(huì)重新認(rèn)識(shí)基本法及理性探討“政改闖關(guān)”本應(yīng)成為后占中重建的唯一焦點(diǎn)。遺憾的是，近期香港社會(huì)卻發(fā)生了數(shù)件令人憂心之事：其一，香港城邦論“大師”陳云之黨羽在英國注冊(cè)成立“香港獨(dú)立黨”，開展海外募款與實(shí)質(zhì)港獨(dú)活動(dòng)；其二，教協(xié)將陳云著作列入中學(xué)生好書榜，接力引導(dǎo)學(xué)生強(qiáng)化本土意識(shí)與港獨(dú)取向；其三，后占中廣泛之政治不合作運(yùn)動(dòng)，包括影響惡劣之反水貨客運(yùn)動(dòng)，無原則容忍港獨(dú)勢(shì)力參與；其四，占中運(yùn)動(dòng)中的嚴(yán)格非暴力原則有所松動(dòng)，暴力化趨勢(shì)有所抬頭；其五，香港律政司及法院系統(tǒng)追究違法不力，反向縱容社運(yùn)力量激進(jìn)化。

面對(duì)“港獨(dú)”與“政改”的搶鏡與搶跑態(tài)勢(shì)，香港愛國愛港力量發(fā)起了推動(dòng)制定《反港獨(dú)法》議題。4月初，香港律師團(tuán)38人以大律師馬恩國為首進(jìn)京會(huì)晤全國人大常委會(huì)，商討立法事宜。此番立法既是基本法23條立法之曲折轉(zhuǎn)進(jìn)，亦是實(shí)質(zhì)針對(duì)當(dāng)下香港內(nèi)外“港獨(dú)”勢(shì)力見長(zhǎng)的現(xiàn)實(shí)策略。根據(jù)基本法第18條第3款，全國人大常委會(huì)可通過調(diào)整附件三的法律清單以動(dòng)態(tài)增減適用于香港的全國性法律。這一調(diào)整的程序限制是事先需要征詢基本法委員會(huì)和特區(qū)政府意見，實(shí)質(zhì)限制是范圍限于國防、外交及其他不屬于自治范圍之法律。反港獨(dú)事涉國家安全與統(tǒng)一，顯然不屬于自治范圍。而基本法23條屬于對(duì)香港的例外性授權(quán)，并不排除中央基于政治判斷直接進(jìn)行必要性之立法的權(quán)力。當(dāng)然，反港獨(dú)絕不僅僅是中央的憲制責(zé)任，同時(shí)也是港人最低限度的憲制義務(wù)。

港獨(dú)是香港社運(yùn)懸崖

港獨(dú)由占中之前的邊緣角色和弱組織化狀態(tài)快速發(fā)展為擁有系統(tǒng)理論、海外組織和內(nèi)部運(yùn)動(dòng)陣線的激進(jìn)態(tài)勢(shì)，是香港社運(yùn)經(jīng)歷“公民抗命”階段后無法理性轉(zhuǎn)型的病理現(xiàn)象。對(duì)于香港社運(yùn)而言，從2003年的合法大游行到2014年的違法占中抗命，已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了超越具體法律秩序的結(jié)構(gòu)性躍進(jìn)，如今進(jìn)一步發(fā)展至圍繞港獨(dú)議題展開連續(xù)對(duì)抗，表明這一法治社會(huì)內(nèi)部的良性運(yùn)動(dòng)傳統(tǒng)已經(jīng)不斷惡化乃至于癌變。盡管法治在香港反占中過程中發(fā)揮了舉足輕重的作用，引世人矚目，但后占中的港獨(dú)運(yùn)動(dòng)對(duì)香港法治的沖擊將遠(yuǎn)超占中運(yùn)動(dòng)本身。而且，這一次所考驗(yàn)的不再僅僅是香港法治，而是香港整個(gè)公民社會(huì)的政治識(shí)別與自我凈化能力。如果香港公民社會(huì)最終放任了這一趨勢(shì)捆綁裹挾香港民主運(yùn)動(dòng)，特別是香港泛民主派被港獨(dú)派牽制引導(dǎo)而無力切割，則香港社會(huì)將跌入懸崖，喪失其本有的對(duì)法治與公民社會(huì)的底限維護(hù)與敬畏。    

港獨(dú)與占中相比，不再是基于某種基本法內(nèi)的道德目標(biāo)而進(jìn)行的中低度抗法，而是完全否認(rèn)現(xiàn)行憲制合法性而訴諸徹底分離主義的革命行為。同時(shí)，這一取向也決定了占中運(yùn)動(dòng)所謂的嚴(yán)格非暴力原則不再可能被堅(jiān)守，其運(yùn)動(dòng)過程的暴力升級(jí)將無法節(jié)制。當(dāng)港獨(dú)運(yùn)動(dòng)明確其目標(biāo)、綱領(lǐng)、組織與路線圖時(shí)，它在根本上已喪失對(duì)港人的任何意義上的政治代表性，成為純粹的叛亂團(tuán)體，不僅與“一國”為敵，亦與“兩制”為敵。

港人如何面對(duì)這樣的“社運(yùn)懸崖”呢？香港本是一個(gè)高度法治化的文明城市，有著優(yōu)良的公民社會(huì)傳統(tǒng)以及義工傳統(tǒng)。即便如此，由于香港事務(wù)在實(shí)質(zhì)上早已不可能完全由香港社會(huì)自主把控，各種外國勢(shì)力的長(zhǎng)期滲透和干預(yù)已造就了龐大的“代理人”體系，因此香港社會(huì)既有的文明存量是否足夠反擊這一“社運(yùn)懸崖”態(tài)勢(shì)是頗有疑問的。港獨(dú)帶來的“社運(yùn)懸崖”甚至要比“政改闖關(guān)”這一議題更具爆炸性和摧毀力。

反港獨(dú)是底限義務(wù)

一國兩制與基本法賦予了香港高度自治憲制架構(gòu)，香港人得享遠(yuǎn)超過內(nèi)地公民的自治權(quán)利。高度自治的法律基礎(chǔ)不難指認(rèn)，香港法律界人士也素來習(xí)慣于從普通法傳統(tǒng)和條文字面含義理解法律。比如，他們對(duì)于基本法到底是否確定了“愛國愛港義務(wù)”尚存理解上的疑慮。這種疑慮有兩個(gè)來源：一是普通法傳統(tǒng)中的法律形式主義，對(duì)法律的理解高度倚重于形式法治，高度去政治化；二是對(duì)內(nèi)地政治體制即“一國”前提的高度不信任，以高度國際化的普適政治眼光看待高度自治。這種本土理解喪失了對(duì)高度自治之國家前提與道德基礎(chǔ)的追問，因而沒有能力正面理解和安頓國家關(guān)切的“主權(quán)、安全與發(fā)展利益”，也沒有能力透徹理解“反港獨(dú)”對(duì)國家政治存在的根本意義。這種偏狹的本土法律理解與大國博弈中的國際干預(yù)意圖一拍即合，導(dǎo)致香港反對(duì)派不是基于基本法而與中央產(chǎn)生日益擴(kuò)大的政治交集，而是根本喪失政治忠誠前提與外國勢(shì)力形成攻守同盟。 

由于長(zhǎng)期浸泡于普通法形式主義和民主國際主義的價(jià)值場(chǎng)域，香港反對(duì)派尤其是政治與文化精英逐步喪失了基本的政治恥感，只看到基本法中的權(quán)利條款和高度自治條款，只看到漂浮于國際空間與干涉主義層面的民主價(jià)值，而看不到一國兩制的具體憲制架構(gòu)及其根植的政治道德基礎(chǔ)。從政治法原理而言，高度自治來自中央授予，盡管不存在具體的法律對(duì)價(jià)，但卻存在嚴(yán)格的道德對(duì)價(jià)，即香港得享高度自治的政治道德前提必然是維護(hù)統(tǒng)一，反對(duì)獨(dú)立。這是香港脫離英國殖民統(tǒng)治回歸祖國的根本道德前提。高度自治的制度維系同樣需要以此種前提做保障。喪失這一前提，就相當(dāng)于反對(duì)派主動(dòng)解除了與一國之間的政治契約，從而陷入與“一國”和“兩制”的共同戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)，不僅身處中國人民的對(duì)立面，也身處香港人民的對(duì)立面。

因此，此次港獨(dú)與反港獨(dú)表面上是占中與反占中斗爭(zhēng)的延續(xù)，實(shí)質(zhì)上已經(jīng)具有了不同的政治法內(nèi)涵。此次斗爭(zhēng)所凸顯的正是作為高度自治之政治道德前提的香港人的底限忠誠。若喪失這一忠誠，則香港人在實(shí)質(zhì)正當(dāng)性上便不再具有繼續(xù)享受高度自治的道德基礎(chǔ)。這也是考驗(yàn)香港人到底如何承擔(dān)作為中國公民集體身份的時(shí)刻。反港獨(dú)既是作為香港憲制共同基礎(chǔ)之中國憲法與基本法上明確記載的憲制性義務(wù)，亦成為香港人獲得和維系高度自治權(quán)的政治道德前提。港獨(dú)運(yùn)動(dòng)便是在根本上拆毀這一前提，若港人不能夠主動(dòng)切割自救，勢(shì)必迫使中央對(duì)基本法下的高度自治權(quán)作出結(jié)構(gòu)性調(diào)整，以積極修補(bǔ)港獨(dú)運(yùn)動(dòng)對(duì)國家和香港兩個(gè)層面的政治傷害。

反港獨(dú)法助力切割自救

香港法律界不少人士對(duì)香港本地法律中遏阻港獨(dú)勢(shì)力缺乏具體規(guī)范的現(xiàn)象很是擔(dān)憂。此次香港律師團(tuán)進(jìn)京提議立法就是明證。在中國國家崛起處于戰(zhàn)略機(jī)遇期的特殊時(shí)刻，香港的國家安全立法遲遲無法完成，構(gòu)成中國整體國家安全的重要漏洞。對(duì)這一漏洞的制度性修補(bǔ)從未實(shí)質(zhì)中斷，從2003年按照基本法自行立法，到2015年初擬引入內(nèi)地國安法的“吳秋北提案”，再到此次單行制定反港獨(dú)法的“馬恩國提議”。  

這一立法路徑的曲折轉(zhuǎn)進(jìn)并非任何人的原初意圖，而是央港關(guān)系復(fù)雜互動(dòng)的必然產(chǎn)物。相比大而全的自行立法或引入內(nèi)地法，聚焦于“港獨(dú)”議題的單行立法似乎最為可行。因?yàn)檫@一單行立法只針對(duì)“港獨(dú)”相關(guān)行為進(jìn)行法律規(guī)制，無意于為了完整的國家安全而抑制香港社會(huì)普遍的政治自由與權(quán)利，從而并不會(huì)對(duì)香港正常的社運(yùn)傳統(tǒng)及其自由習(xí)慣構(gòu)成過重負(fù)擔(dān)。如果這一單行立法猶不可為，則進(jìn)一步證實(shí)了香港人不愿意為國家安全承擔(dān)任何形式與程度的義務(wù)，不愿意在最底限意義上與港獨(dú)做出明確切割，從而自我消解了獲得并維系高度自治權(quán)的道德基礎(chǔ)。

事實(shí)上，當(dāng)香港律師內(nèi)心詢問港獨(dú)到底觸犯何法時(shí)，他們并沒有真正理解一國兩制與基本法的真諦。目前的反港獨(dú)法單行立法所選擇的仍然是香港人習(xí)慣的形式法治與常態(tài)法治的路徑。這一法律人的習(xí)慣性思維與反應(yīng)固屬正常，但港獨(dú)所犯何法的問題卻可以進(jìn)一步從政治法原理上求解。一國之憲法，依德國憲法學(xué)家卡爾?施米特之理論，需區(qū)分為絕對(duì)憲法和相對(duì)憲法，前者為該政治體存在形式與類型的總決斷，屬于根本法范疇，后者則指涉具體的規(guī)則條款。港獨(dú)行為即使沒有觸犯直接的法律規(guī)則，卻必然觸犯了作為法律規(guī)則之基礎(chǔ)與背景規(guī)范的法律原則，亦即作為中國憲法與基本法之基礎(chǔ)的根本法規(guī)范。

那么什么是中國憲法與基本法中的根本法規(guī)范呢？至少包括中國的主權(quán)統(tǒng)一與治權(quán)完整，否則“一國”之政治法內(nèi)涵與實(shí)質(zhì)不可能內(nèi)在和諧。即便是法律的明文規(guī)定也為這一根本法規(guī)范的現(xiàn)身提供了正當(dāng)程序與理由，這不僅包括基本法第18條第4款的緊急狀態(tài)條款，還包括基本法第23條在香港本地長(zhǎng)期立法不作為條件下作為原則性條款直接生效的可能性。根本法之根本意義在于保持對(duì)危及政治體生存與結(jié)構(gòu)的因素的高度戒備和反擊能力。此種規(guī)范之實(shí)施在常態(tài)政治下依賴于日常立法與司法，而在非常態(tài)政治下則可以有超越法律常規(guī)的實(shí)施機(jī)制。在港獨(dú)運(yùn)動(dòng)迫使中央陷入非常態(tài)政治處境時(shí)，依據(jù)政治法原理，必要性就是法律，而常規(guī)的法律則短暫?jiǎn)适П匾?。主?quán)權(quán)威維護(hù)根本法的必要性行為，其根本目的不在于延續(xù)非常態(tài)政治，而在于通過非常態(tài)機(jī)制盡快恢復(fù)常態(tài)政治，恢復(fù)根本法下的法律和秩序。

如此看來，此次反港獨(dú)單行立法仍然是香港形式法治傳統(tǒng)下的日常立法，盡管具有針對(duì)非常情形的意圖和邏輯。此法將成為23條立法遲遲無法落實(shí)條件下的最低限度的國家安全立法，符合港獨(dú)運(yùn)動(dòng)日益升溫條件下的比例原則。當(dāng)然，如果這一立法不能順利完成或完成后不能在香港順利實(shí)施，則面對(duì)毫無法律規(guī)制的港獨(dú)運(yùn)動(dòng)，主權(quán)權(quán)威必然會(huì)訴諸更加嚴(yán)厲的護(hù)憲措施，以阻止港獨(dú)對(duì)國家與香港的深切政治傷害。

總之，反港獨(dú)立法既是針對(duì)香港的最可行的國家安全立法，又是對(duì)港人反港獨(dú)之憲制義務(wù)的重申與法律化，港人應(yīng)以積極的政治心智從容面對(duì)。同時(shí)，該法還可有效援助香港愛國愛港力量及沉默的大多數(shù)在政治上覺醒和奮起，以香港社會(huì)固有的法治基礎(chǔ)與公民社會(huì)力量主動(dòng)抑制港獨(dú)，實(shí)現(xiàn)切割自救，以維護(hù)一國兩制與基本法的根本政治道德前提，以實(shí)際的反港獨(dú)行動(dòng)將港人的政治道德與社會(huì)文明灌注入自身所屬之“中國公民”的內(nèi)涵空間。更關(guān)鍵的是，香港社會(huì)應(yīng)共同努力聚焦于年中的“政改闖關(guān)”，在非常時(shí)刻以非凡的政治勇氣和智慧拋棄港獨(dú)的霧霾迷障。這需要香港社會(huì)不同政治力量的協(xié)作，以表明香港社會(huì)具有承擔(dān)維護(hù)統(tǒng)一之底限憲制義務(wù)的道德感與行動(dòng)能力，亦有最基本的識(shí)別敵我、區(qū)分民主與港獨(dú)、厘清自治與主權(quán)的政治法心智，更表明香港社運(yùn)面對(duì)港獨(dú)懸崖具備切割自救的實(shí)際能力。

（原載香港《大公報(bào)》2015年4月9日，作者系北航高研院講師，著有《香港政改觀察》）  

 責(zé)任編輯：梁金瑞