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原標(biāo)題：現(xiàn)代孝行也需要制度法律保障——對(duì)一起因喪假而引發(fā)的勞動(dòng)合同糾紛案的評(píng)論

作者：肖群忠（中國人民大學(xué)哲學(xué)院教授）

來源：“中國倫理在線”微信公眾號(hào)2021年1月26日

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昨日，“男子因父親去世請(qǐng)假8天未獲批，強(qiáng)行休假被辭退”的新聞上了“鳳凰新聞客戶端”，引起社會(huì)普遍關(guān)注。這確實(shí)是一起道德事件，而不是一件普通的勞動(dòng)合同糾紛案，它涉及到當(dāng)前我們弘揚(yáng)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的首德—孝道要不要得到現(xiàn)行法律制度和行政法規(guī)的支持，也會(huì)間接影響社會(huì)的正確價(jià)值導(dǎo)向，當(dāng)然也體現(xiàn)出了傳統(tǒng)孝道與現(xiàn)代人事管理制度和現(xiàn)代精神的價(jià)值沖突及其解決之道。

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這起勞動(dòng)合同糾紛案的大致情況是：

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1月24日，山東高法官方公眾號(hào)公布了一個(gè)有關(guān)勞動(dòng)糾紛的案例。陸云生系上海某物業(yè)公司員工。2020年1月6日，陸云生因父親生病向其主管提交請(qǐng)假單后回老家，請(qǐng)假時(shí)間為2020年1月6日至1月13日。次日，陸云生因公司未準(zhǔn)假而返回上海，途中得知其父親去世便再次回家處理喪事。2020年1月14日，陸云生返回上海，并于次日起開始上班。

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公司《考勤管理細(xì)則》規(guī)定，員工請(qǐng)事假一天由主管領(lǐng)導(dǎo)審批，連續(xù)二天由行政事務(wù)部(辦公室)審批，連續(xù)三天以上(含三天)由公司總裁(總經(jīng)理)審批；累計(jì)曠工三天以上(含三天)者，視為嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度和勞動(dòng)紀(jì)律，公司有權(quán)辭退，提前解除勞動(dòng)合同并依法不予支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。陸云生簽名確認(rèn)簽收并學(xué)習(xí)了上述文件。2020年3月27日，陸云生申請(qǐng)仲裁，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金104,069.06元。

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仲裁委經(jīng)審理，裁決公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金75,269.04元。公司不服，提起訴訟。

一審法院認(rèn)為：公司屬罔顧事件背景緣由，機(jī)械適用規(guī)章制度，嚴(yán)苛施行用工管理，顯然不當(dāng)。勞動(dòng)關(guān)系具有鮮明的人身依附性和從屬性。在勞動(dòng)合同履行過程中，用人單位對(duì)勞動(dòng)者具有管理的權(quán)利，對(duì)勞動(dòng)者違反勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度的行為有權(quán)進(jìn)行懲戒。但用人單位行使管理權(quán)應(yīng)遵循合理、限度和善意的原則。解除勞動(dòng)合同系最嚴(yán)厲的懲戒措施，用人單位尤其應(yīng)當(dāng)審慎用之。公司不服，提起上訴。

二審法院認(rèn)為：回老家為父操辦喪事，符合中華民族傳統(tǒng)人倫道德和善良風(fēng)俗，無可厚非，公司亦應(yīng)以普通善良人的寬容心、同理心加以對(duì)待。在勞動(dòng)合同履行期間，用人單位及勞動(dòng)者均負(fù)有切實(shí)、充分、妥善履行合同的義務(wù)。勞動(dòng)者有自覺維護(hù)用人單位勞動(dòng)秩序，遵守用人單位的規(guī)章制度的義務(wù)；用人單位管理權(quán)的邊界和行使方式亦應(yīng)善意、寬容及合理。縱觀本案，陸云生請(qǐng)假，事出有因，其回老家為父親操辦喪事，符合中華民族傳統(tǒng)人倫道德和善良風(fēng)俗，無可厚非，公司亦應(yīng)以普通善良人的寬容心、同理心加以對(duì)待。尊重民俗，體恤員工的具體困難與不幸亦是用人單位的應(yīng)有之義，故本院對(duì)公司之主張不予采納。駁回上訴，維持原判。

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先說說這個(gè)案件本身，公司方的辭退理由是：他們公司確實(shí)有不經(jīng)批準(zhǔn)曠工三天就可以辭退的公司規(guī)定和合同，至于事假累加喪假期的天數(shù)、情由這些具體情節(jié)各執(zhí)一詞，已經(jīng)經(jīng)過勞動(dòng)仲裁部門和一審、二審法院的具體審理，這里不再重復(fù)，最終的結(jié)果是勞方在一次調(diào)節(jié)和兩次審理中均獲得勝訴。在相關(guān)貼子評(píng)論區(qū)里，網(wǎng)友的評(píng)論也多是譴責(zé)公司方，也就是說，輿論是一邊倒的，這體現(xiàn)出孝道作為中華傳統(tǒng)文化的源發(fā)性、首要性的價(jià)值觀念與首德，仍然潛存于中國人的基因和心靈世界中。

這個(gè)案例以勞方勝訴告終，可以說是一次文化與道德的勝利。

特別可貴的是，勞動(dòng)合同調(diào)節(jié)部門和一審、二審法院在國家沒有非常明確的喪假法條的情況下，正確地行使了自由裁量權(quán)，做出了符合民意和人情的終審判決，這也體現(xiàn)出辦案人員較高的文化道德素質(zhì)和同理心，對(duì)當(dāng)前在全社會(huì)弘揚(yáng)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化和傳統(tǒng)美德做出了正確的法律引導(dǎo)和示范保障。

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這件事情本身體現(xiàn)出古代傳統(tǒng)親情倫理與現(xiàn)代工作制度、道德與法律的某些矛盾與張力。雖然這個(gè)具體案例終審結(jié)果是好的，但要長(zhǎng)期解決此類矛盾，還是需要從觀念上加以厘清并通過制度立法解決上述矛盾。

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我們應(yīng)該看到，這種矛盾是古今兩種社會(huì)現(xiàn)實(shí)和道德立法精神的不同造成的。

在古代這種矛盾就不可能存在。傳統(tǒng)中國是自然經(jīng)濟(jì)的農(nóng)業(yè)社會(huì)，對(duì)于大多數(shù)人來說，生活與生產(chǎn)、工作，地緣與業(yè)緣是一體的，不可能分離的，他本身就生活在他們家里所在的那個(gè)鄉(xiāng)村，不僅天天可以對(duì)父母親祖侍奉在側(cè)、承歡膝下，平時(shí)能養(yǎng)老，遇到父母親祖的喪事，還能為老人送終，而且親戚朋友、鄉(xiāng)里鄉(xiāng)鄰也會(huì)來幫忙，這是常態(tài)。

只是到了現(xiàn)代社會(huì)，代際親子在生活與工作空間上發(fā)生了空間區(qū)隔。另外，在現(xiàn)代社會(huì)里，作子女的畢竟除了兒女這種身份外，還具有社會(huì)人、單位人的身份，后一種身份是他們生產(chǎn)、工作的身份，不僅是為社會(huì)盡責(zé)任，也是獲得收入以取得生活條件的憑借和途徑，拿人錢就要受人管，況且在企業(yè)勞動(dòng)工作都是簽了合同的，是有契約在先的。

當(dāng)然，這種合同是不是合理，企業(yè)的管理規(guī)定是否與社會(huì)文化傳統(tǒng)、人情法理相合宜，這是值得反思和討論的問題，也是這一案例作為一件新聞事件可能給我們帶來新的啟發(fā)和沖擊的意義所在。

在傳統(tǒng)中國，這種矛盾很少，農(nóng)民大多在家從事生產(chǎn)，手工業(yè)者或者商人即使有離開自己家鄉(xiāng)的，那也是他們自己的事，畢竟不和一定的公共單位的利益和管理制度相沖突。唯有仕人即官員才可能異地任官，有可能造成工作與奔喪和服喪的矛盾沖突。確實(shí)在古代制度設(shè)計(jì)上，也長(zhǎng)期奉行了“丁憂制度”，即不免除官員職務(wù)與薪俸，讓他們回鄉(xiāng)用比較長(zhǎng)的喪假去盡孝的制度。

這種制度實(shí)際上也是官方彰孝的一種政策宣示與保障，也有特殊情況而行權(quán)的，即如果出現(xiàn)公務(wù)遭遇戰(zhàn)爭(zhēng)、救災(zāi)等緊急情況時(shí)，也有不被準(zhǔn)假或者官員自身堅(jiān)持忠大于孝的原則而自動(dòng)放棄服喪的。

傳統(tǒng)中國社會(huì)之所以實(shí)行“丁憂制度”以彰孝，以“五刑之屬三千，罪莫大于不孝”的嚴(yán)刑峻法懲處不孝，是因?yàn)樾⒃趥鹘y(tǒng)中國是我們這個(gè)家國同構(gòu)社會(huì)的精神基礎(chǔ)，正如德國哲學(xué)家黑格爾所說：“中國純粹建筑在這一種道德結(jié)合上，國家的特性便是客觀的‘家庭’孝敬?！保ê诟駹枺骸稓v史哲學(xué)》，三聯(lián)書店版第165頁）因此，在傳統(tǒng)中國，采用一切可能的文化觀念與制度安排來推行孝道，并將其在社會(huì)各個(gè)領(lǐng)域泛化，視其為首要的、至上的價(jià)值。

但如果以現(xiàn)代眼光來看的話，孝應(yīng)該回歸其家庭子德的地位，確實(shí)我們還是要繼續(xù)弘揚(yáng)孝道的基本精神，強(qiáng)調(diào)對(duì)父母親祖要愛敬忠順，以此作為弘揚(yáng)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化與傳統(tǒng)美德的重要抓手，以發(fā)揮其立德樹人，提升民眾道德責(zé)任感的重要作用。

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可是現(xiàn)代行孝也的確發(fā)生了很多現(xiàn)實(shí)客觀情況的變化，我們也需要正視。

首先，社會(huì)已經(jīng)從子民、臣民社會(huì)發(fā)展為公民社會(huì)，子女的角色倫理和義務(wù)不僅要行孝，而且要盡職敬業(yè)，過去是好幾個(gè)子女養(yǎng)父母，現(xiàn)在人口結(jié)構(gòu)出現(xiàn)倒掛，一對(duì)年輕夫妻要養(yǎng)雙方四個(gè)老人，這還不能往祖輩擴(kuò)展，人力、時(shí)間、空間都發(fā)生了很多變化，這位員工在上海上班還可以請(qǐng)假回安徽去服喪，可本人親歷的某位師尊的兒子遠(yuǎn)在美國工作，其母逝世，又遇今年疫情，他就是想回來也沒法回來呀？

我說這些的意思旨在強(qiáng)調(diào)：我們對(duì)今天行孝的環(huán)境與條件的變化應(yīng)該正視并冷靜分析應(yīng)對(duì)。當(dāng)然，這絕不是為不行孝提供理由，而是要面對(duì)變化了的現(xiàn)實(shí)情況提出切實(shí)可行的辦法，實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)美德的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化、創(chuàng)新性發(fā)展，這樣才能真正弘揚(yáng)傳統(tǒng)美德，提升中國的道德文明。

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就這個(gè)案例來說，它給我們的重要啟示就是：現(xiàn)代孝行，不僅要在道德文化上給予倡導(dǎo)弘揚(yáng)，還要提供法律和制度的保障支持，盡量不要出現(xiàn)這種現(xiàn)行規(guī)章制度甚至法律與行孝服喪送終的矛盾。解決這個(gè)沖突的現(xiàn)實(shí)可靠辦法就是建議國家立法部門啟動(dòng)喪假的立法程序，這雖然是一個(gè)比較復(fù)雜的事情，但應(yīng)該立即著手進(jìn)行。

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針對(duì)這個(gè)問題，“儒家網(wǎng)”曾于2014年10月9日發(fā)表了慕朵生“通過完善‘孝假’體系重建孝道傳統(tǒng)”一文，該文認(rèn)為：

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【現(xiàn)行的1-3天的喪假規(guī)定，源自1959年原勞動(dòng)部發(fā)出的一個(gè)通知，其中允許國營(yíng)企業(yè)單位職工請(qǐng)喪假在3天內(nèi)之內(nèi)可照發(fā)工資。1980年，原勞動(dòng)總局、財(cái)政部又據(jù)此作出進(jìn)一步規(guī)定，要求國營(yíng)企業(yè)單位酌情給予職工1-3天帶薪喪假，并適當(dāng)給予路程假，旅費(fèi)由員工自行承擔(dān)。目前，絕大多數(shù)機(jī)關(guān)、事業(yè)以及公私企業(yè)單位批準(zhǔn)員工喪假，都是援引這一規(guī)定。

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但是，只許1-3天喪假是個(gè)極其糟糕甚至十分惡劣的規(guī)定。其一，它不是國家法律法規(guī)條款，不具有權(quán)威性；其二，它是適用范圍為國有企業(yè)單位職工，不具有普適性；其三，1-3天的假期太短，喪主根本就處理不完喪事，即使勉強(qiáng)處理完，也是既余哀未盡，又心力憔悴，馬上返回單位強(qiáng)裝笑顏工作，極不近人情，極不合常理。事實(shí)上，許多員工遇到父母喪事時(shí)，往往不得不多請(qǐng)假而單位又不得不允假，結(jié)果造成雙方都違反規(guī)定，使1-3天喪假變得極不嚴(yán)肅。

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相比之下，我國臺(tái)灣地區(qū)公務(wù)員法定父母喪假為15天（加上周末實(shí)為21天，即傳統(tǒng)祭奠逝者的“三七”之?dāng)?shù)），而絕大多數(shù)學(xué)校、企業(yè)等單位員工的喪假則往往長(zhǎng)達(dá)20天。兩者都可在“百日”之內(nèi)多次請(qǐng)假，直到累計(jì)休完為止。即使在與中國孝道傳統(tǒng)迥異的美國，無論是公職人員還是企業(yè)員工，喪假也多在7天左右?！?/span>

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最后該文提出建議：要“借鑒古代官員‘丁憂’制度經(jīng)驗(yàn)，特別是特殊人員‘百日’喪假的規(guī)定，通過國家立法方式，建立國家公職人員‘百日’喪假制度，同時(shí)鼓勵(lì)全社會(huì)所有人員，在父母去世時(shí)離崗守孝100天，并為其提供基本薪酬和往返路費(fèi)，甚至可適當(dāng)贊助一些喪葬費(fèi)，以使喪假制度更合乎人情和常理。“

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在我看來，這個(gè)建議是過分理想化了，建議喪假為100天，這會(huì)嚴(yán)重影響各個(gè)單位的工作、企業(yè)效率和現(xiàn)代社會(huì)的事業(yè)發(fā)展，是不可能實(shí)現(xiàn)的，這會(huì)造成服喪與現(xiàn)代事業(yè)發(fā)展的嚴(yán)重沖突，況且，現(xiàn)代社會(huì)的喪禮已經(jīng)變得愈來愈簡(jiǎn)單化了，按現(xiàn)代節(jié)奏辦個(gè)喪事也不需要那么長(zhǎng)的時(shí)間了。100天不上班還要拿工資薪水，這在現(xiàn)代人看來也不大公平。在單位干活的人也不會(huì)答應(yīng)吧！

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因此，在我看來，倡導(dǎo)國家通過立法設(shè)立喪假，這個(gè)制度設(shè)計(jì)理念和思想絕對(duì)是對(duì)的，應(yīng)該著手進(jìn)行，其意義已如上述，可以通過立法保障，弘揚(yáng)孝道這個(gè)中華傳統(tǒng)美德，使人們?cè)诓慌c現(xiàn)行制度沖突的條件下，完成養(yǎng)老最起碼是送終的人倫道德義務(wù)，這肯定是有合理性的，國法無非是人情，盡量避免行孝與工作的矛盾，使人們心安，社會(huì)和諧，文明提升。

但也不可能設(shè)立那么長(zhǎng)的喪假，我認(rèn)為考慮各方面因素，當(dāng)前可能的合理天數(shù)是10天，其間肯定會(huì)內(nèi)含兩個(gè)雙休日，實(shí)際上是12天?？紤]現(xiàn)在辦喪事的習(xí)俗，一般直系親屬的喪事，做兒女的一般應(yīng)該守喪在七天以上，也就是過了民間習(xí)俗的一七，加上國內(nèi)路途所需時(shí)間，這個(gè)日期是比較合理且可行的。

因?yàn)橐獑卧O(shè)一個(gè)這么長(zhǎng)的特殊假期而不是調(diào)休年假，無論如何單位與社會(huì)都是需要付出成本代價(jià)的。假期過長(zhǎng)，會(huì)影響單位、社會(huì)的發(fā)展利益，我們必須在這之間尋找一個(gè)平衡點(diǎn)。

另外，既然是國家立法，其適用范圍一定是適用于在我國國土上的一切企業(yè)、事業(yè)單位的，即使是外資也應(yīng)該適用所在國家的法律。立法條文要具體規(guī)定并體現(xiàn)喪假請(qǐng)假“事急從權(quán)”的原則，避免立法與單位執(zhí)法之間的矛盾。

2007年韓國國會(huì)經(jīng)過該國全國弘孝運(yùn)動(dòng)委員會(huì)的倡議，經(jīng)議員提案，按照立法程序正式立了《孝行獎(jiǎng)助法》，我們目前立一部完整的孝法，條件可能還不成熟，但在相關(guān)法律或者行政管理?xiàng)l例中以法律形式設(shè)立喪假制度，不僅是必要的也是可能的，至于立法中的具體問題就留待法律工作者去研究，本人作為一名倫理學(xué)工作者，只是呼吁建設(shè)喪假制度，并為其道德合理性提供辯護(hù)，期待我國立法與管理部門，不斷完善相關(guān)制度與法律，以促進(jìn)現(xiàn)代社會(huì)的行孝實(shí)踐，為建立現(xiàn)代文明與和諧社會(huì)做出貢獻(xiàn)。

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